Управляемое банкротство: просто о сложном.

Пошаговая инструкция как закрыть свою фирму и списать все долги. Как избежать привлечения к субсидиарной и солидарной ответственности.

[1] Во всех делах очень полезно периодически ставить знак вопроса к тому, что Вы с давних пор считали не требующим доказательств

/Рассел/

Способов закрыть фирму на сегодняшний день существует всего два. Для общества с ограниченной ответственностью — это официальная ликвидация, предусмотренная ст. 61 ГК РФ и ликвидация через процедуру банкротства, регламентированная ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Если у фирмы накопились те или иные денежные обязательства, гасить которые нет ни средств, ни желания, то единственным законным способом закрыть фирму остается только процедура банкротства – ликвидации юридического лица с полным списанием накопившихся обязательств.

[2] «Предупредительный выстрел должен быть в заказчика, а контрольный — в киллера»

/Павел Шарпп/

Итак, банкротство — это ликвидация юридического лица с полным списанием накопившихся обязательств. Управляет банкротством, как правило, тот, кто его инициировал. В банкротстве всегда сталкиваются две группы интересов – интересы должника (в данном контексте ликвидируемого юридического лица) и интересы кредиторов. Задача первого – закрыть фирму максимально быстро, с оптимальным бюджетом, безопасно и с минимальным своим участием. Задача последних — забрать любые возможные активы с должника, а в случае их недостаточности для погашения требований, взыскать за счет имущества физических лиц, принимавших участие в управлении деятельностью должника.

[3] «Нельзя же, в самом деле, в наши дни мечтательно гулять по бульвару, засунув в жилетный карман томик Мюссе. Нынче — все на скорости, все на бензине.

/А.Н. Толстой «Гиперболоид инженера Гарина»/

До принятия последних поправок в действующее законодательство о банкротстве, наиболее эффективным и быстрым способом реализации процедур, предусмотренных ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) является применение статьи 224 указанного закона – банкротство ликвидируемого должника. Однако в действующей редакции ФЗ-127 «О несостоятельности (банкротстве) при инициации такой процедуры невозможно указывать кандидатуру «своего» арбитражного управляющего. В настоящий момент для ликвидации проблемной фирмы через процедуру банкротства потребуется «полный цикл» — то есть наблюдение и конкурсное производство. Срок ликвидации юридического лица в данном случае составляет около 10-12 месяцев, плюс подготовительные процедуры (еще около  месяца). Итого – срок ликвидации фирмы через процедуру банкротства составляет около 12-13 месяцев. Обращаем сразу внимание, что указанный срок минимален, его соблюдение возможно при ликвидации юридического лица, не имеющего на балансе имущества — без организации торгов, рассмотрения возможных жалоб в деле о банкротстве и т.п. Данный срок актуален для «средней» московской фирмы – активов никаких, долгов достаточно. Срок ликвидации фирмы «с историей» составляет в среднем в полтора-два раза дольше.

[4] «Если зеленый цвет успокаивает, то почему баксы всех возбуждают?»

Владимир Семенов

Сколько стоит спокойствие?  Сколько стоит свобода? Они бесценны.

Сразу стоит оговорится о стоимости ликвидации юридического лица через банкротство. Формально, по закону, она состоит из расходов на выплату конкурсному управляющему, прочих расходов по процедуре, а в случае наличия у ликвидируемого предприятия имущества под реализацию дополнительных процентов конкурсному управляющему. Естественно, что при реализации «коммерческих» процедур, то есть где возникают отношения клиент есть представитель должника и исполнитель-управляющий (Саморегулируемая организация управляющих), либо юридическая компания, то стоимость процедуры носит уже преимущественно договорной характер, а суммы, указанные в определениях и решениях суда носят скорее формальный характер. Законом установлено вознаграждение управляющему в размере 30 000 рублей в месяц. Обычно конкурсное производство вводится на срок 6 месяцев. Умножаем 6 х 30 000 = 180 000 рублей. Прибавьте к этому канцелярские расходы, расходы на публикации, расходы на подготовку и проведение собрания и прочие расходы, получится бюджет около 250 000 рублей. Это так называемая «справедливая» стоимость проведения процедуры банкротства «под ключ». Сумма может увеличится, если в деле присутствуют особо агрессивные кредиторы в виде кредитных учреждений и фискальных органов. Говоря проще, увеличивается объем дополнительной работы – увеличивается ее стоимость. Очень хорошо, когда в данную стоимость включена работа всех необходимых специалистов. Ведь очень часто толкование той или иной нормы права может быть обращено как в пользу, так и в ущерб. Не зря говорят, «закон что дышло, как повернешь, туда и вышло». Как раз угол поворота и зависит от квалификации специалистов той или иной стороны. Стоит также отметить, что большие обязательства ликвидируемого должника порождают большое давление кредиторов на конкурсного управляющего и наоборот. Списание долга в сотню миллионов сильно отличается от списания долга в сто пятьдесят тысяч, хотя результат достигается и в том и в ином случае.

[5] «Объездить весь город на машине, потратив море бензина, чтобы купить килограмм мяса на три рубля дешевле — это по-нашему!

Многие люди стараются найти «что подешевле». Имея юридическое лицо, с долгами по пять-десять миллионов и выше, они искренне считают, что можно провести ликвидацию через банкротство за сто или сто пятьдесят тысяч рублей. Даже двести пятьдесят тысяч рублей для них уже дорого. Но не стоит забывать, что скупой, как известно, все делает дважды, а бесплатный сыр только в мышеловке. Отдавая юридическое лицо исполнителям, клиент фактически отдает всю свою «подноготную». Говоря еще проще, после введения процедуры он становится полностью зависимым от действий конкурсного управляющего. Если последний недобросовестен, то вполне может на стадии заключения договора оговорить устраивающую клиента сумму, а в рамках процедуры увеличить бюджет в 20-30 раз, найдя те или иные рычаги давления. При этом все это можно настолько юридически завуалировать, что клиент будет думать, что уплата всех этих денежных средств — панацея от возможной уголовной ответственности последствий банкротства его предприятия, благо статей в уголовном кодексе достаточно. С другой стороны, есть риск нарваться на банальную некомпетентность. Ни в коем случае мы не утверждаем, что все, кто позиционирует себя на рынке с таким ценником поступают именно так, благо некий кодекс чести все же имеется, но такие случае случались и не раз и продолжают случаться.

[6] «Кто приготовился к бою, тот его наполовину выиграл»

/Мигель де Сервантес Сааведра/

Перейдем теперь непосредственно к алгоритму действий.

Итак, для ликвидации фирмы через процедуру банкротства необходимо:

Подготовительные мероприятия:

  • Подгготовить кредитора-инициатора процедуры банкротства. На руках должно быть вступившее в силу решение Арбитражного Суда с долгом к должнику свыше 300 000 рублей.
  • Подготовить пакет документов для подачи в Арбитражный Суд на признание должника банкротом
  • Представить в суд доказательства признаков несостоятельности
[7] «Истинное слишком просто. Идти к нему надо всегда через сложное.»

/Жорж Санд/

Нужно быть готовым, что при наличии «агрессивных» кредиторов, которыми являются в том числе банки и налоговые органы, последние, узнав на любой стадии о банкротстве должника будут всеми правдами и неправдами (то есть задействуя всю свою юридическую машину) помешать «спокойной» ликвидации проблемной фирмы.

[8] Постоянная бдительность – такова цена свободы

/Т. Джефферсон/

Мероприятия  процедуры банкротства:

  • Инициируется и проводится процедура наблюдения, в ходе которой временный управляющий, после технических процедур (публикации, розыск имущества, финансовый анализ), анализируя ликвидируемое предприятие, приходит к выводу о целесообразности перехода к следующей процедуре банкротства — конкурсному производству
  • Конкурсный управляющий осуществляет технические мероприятия, в том числе публикацию о введении процедуры конкурсного производства в газете «Коммерсант», на едином федеральном ресурсе сведений о банкротстве (ЕФРСБ)
  • Для реализации мероприятий по выявлению конкурсной массы конкурсный управляющий направляет запросы в соответствующие регистрирующие органы, осуществляет розыск автотранспорта, недвижимости, прочих активов
  • Кредиторы должника вправе предъявить свои требования в течение месяца с даты опубликования сведений о введении процедуры банкротства. При этом реализация их прав осуществляется путем подачи требований через Арбитражный Суд. Стоит обратить внимание, что для успешной процедуры ликвидации юридического лица крайне важно, чтобы кредиторы заявили свои требования. В противном случае, процедура упрощенного банкротства не может быть завершена
  • Конкурсный управляющий составляет реестр требований кредиторов, перечень выявленной конкурсной массы, готовит перечень вопросов, подлежащих рассмотрению на первом собрании кредиторов. Рассылает уведомления о месте, времени проведения собрания, повестку дня.
[9] «Не силой бери, а убеждением»

/Биант/

  • Проводится первое собрание кредиторов. Каждый конкурсный кредитор должника имеет на собрании количество голосов, пропорциональное сумме задолженности должника. Например, если общая сумма задолженности 100 млн рублей, кредиторов всего пять, а суммы долга составили 50 млн, 10 млн, 15 млн, 20 млн, 5 млн, то процент голосов соответственно составит 50% у первого кредитора, 10% у второго кредитора, 15% у третьего, 20% у четвертого и 5% у пятого. Роль конкурсного управляющего на собрании – это роль Арбитра, обеспечивающего законность проведения мероприятия, он права голоса не имеет. Все вопросы решаются путем общего голосования, для легитимности собрания необходимо присутствие не менее 50% от общего количества кредиторов. Решение по тем или иным вопросам решаются простым большинством.
  • Повторимся еще раз: если у ликвидируемого должника существуют так называемые «агрессивные» кредиторы – кредитные учреждения, фискальные органы, особо заряженные контрагенты, то начинается противостояние между конкурсным управляющим, который фактически находится на стороне должника и агрессивными кредиторами. Задача последних – отстранить конкурсного кредитора от ведения процедуры, привлечь контролирующих должника лиц (руководителя, участников) к персональной ответственности. Задача конкурсного управляющего – не потерять контроль над процедурой, минимизировать риски контролирующих лиц, которые, фактически являются клиентами, т.е. заказчиками процедуры.
  • Как не допустить отстранение конкурсного управляющего от ведения процедуры банкротства. Отстранить конкурсного управляющего могут либо на основании ходатайства собрания кредиторов в случае неисполнения конкурсным управляющим обязанностей, возложенных на него в рамках дела о банкротстве либо на основании жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве на неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов. Говоря простым языком, отстранить могут только за халатное отношение к процедуре. Документы в данном случае должны оформляться крайне педантично, зачастую эта педантичность доходит до абсурда, но позволяет свести на нет жалобы и претензии. Очень важно отметить, что до инициации процедуры банкротства самим должником с соответствующим заявлением может обратится любой из кредиторов, имеющий на руках вступившее в законную силу решение суда о взыскании с должника задолженности свыше 100 000 рублей. И тогда, в случае неисполнения должником заявленных требований, всю процедуру уже будет контролировать сам кредитор с назначением кандидатуры конкурсного управляющего, лояльного кредитору (или кредиторам), а не должнику.
  • Эффективным способом уменьшения давления со стороны «агрессивных» кредиторов является заблаговременное собственное наращивание кредиторской задолженности. Это могут быть, например, какие-либо услуги, которые оказывает должнику подконтрольное предприятие. Тогда на дату проведения собрания кредиторов, у должника будет собственный лояльный кредитор (или кредиторы) голосующие по тем или иным вопросам с нужной позицией. Делать нужно это строго заранее и с соблюдением всех норм действующего законодательства
  • При наличии имущества, осуществляется его реализация, взыскание дебиторской задолженности, реализация прочих активов (при наличии). Ведутся расчеты с кредиторами в соответствие с установленной очередностью
[10] «Власть принадлежит спокойным»

/Максимилиан Робеспьер/

  • Любой из конкурсный кредиторов, обязательства которого не были удовлетворены вправе поднять вопрос о компенсации убытков персонально с контролирующих должника лиц, т.е. привлечь ответственных лиц к субсидиарной ответственности. Это может быть единолично руководитель, либо директор и (или) учредители (акционеры) предприятия-должника, в зависимости от того, чьи действия возможно привели предприятие к банкротству. Стоит также обратить внимание, что последняя редакция ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» дала четкое определение контролирующего должника лица, в соответствие с которым привлечь к ответственности стало возможно также и конечного бенефициара сделки, если будет доказано, что оно имело влияние на принятие тех или иных невыгодных для должника решений, даже если это лицо формально не является ни учредителем, ни руководителем должника.
  • Для привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности по общему правилу необходимо наличие следующих условий: признание такого юридического лица банкротом, недостаточность его имущества для удовлетворения требований кредиторов, причинно-следственная связь между действием контролирующих должника лиц и его банкротством. Размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица равен совокупному размеру требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся не погашенными по причине недостаточности имущества должника. Если должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия нескольких контролирующих должника лиц, то такие лица отвечают солидарно.
  • Основания и порядок привлечения к субсидиарной ответственности должника и иных лиц в деле о банкротстве регламентированы статьей 10 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26 октября 2002г. №127-ФЗ. Следует обратить внимание, что указанные в статье 10 Закона правила направлены прежде всего на защиту имущественных прав кредиторов и устранение последствий правонарушений, повлекших уменьшение конкурсной массы. В соответствие с указанной нормой, предполагается, что должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц при наличии одного из следующих обстоятельств:
  • Причинен вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника, включая сделки, указанные в статьях 61.2 и 3 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) – подозрительных сделок или сделок, влекущих за собой оказание предпочтения одному кредитору перед другими; Срок, за который анализируются указанные сделки может доходить до трех лет до момента принятия заявления арбитражным судом о признании должника банкротом. Любая сделка за указанный период может быть признана недействительной, если она была прямо или косвенно направлена на ухудшение экономического состояния должника или направлена на нарушение имущественных прав кредиторов
  • К моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, либо они не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством, формирование которой является обязательным, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы. Говоря простым языком, веским основанием для привлечении к субсидиарной ответственности является отсутствие документов бухгалтерского учета или грубые нарушения при их составлении.
[11] «Сброшенный груз ответственности никогда не падает на землю, он мягко ложится на чужие плечи.»

/Автор неизвестен/

Как избежать субсидиарной ответственности в деле о банкротстве? Мы не стараемся указать здесь призыв к действию или не советуем использовать методы, приведенные в данной статье, мы лишь констатируем ту практику, которая используется в настоящее время юристами и арбитражными управляющими в деле о банкротстве. Обратите внимание, что дело о банкротстве всегда может переместится из арбитражно-процессуальной плоскости в уголовно-процессуальную плоскость. Мы приведем здесь лишь малую часть схем, которые используются в деле о банкротстве лишь с тем, чтобы объективно рассмотреть процедуру ликвидации предприятия через упрощенную процедуру банкротства, а не с тем, что используем или призываем использовать нижеперечисленные схемы.

При отсутствии документов по бухгалтерскому учету или при наличии тех документов, которые руководитель должника по тем или иным причинам не хочет передавать в дело о банкротстве, перед началом процедуры руководитель должника заменяется на номинального директора, с формальным составлением акта приема-передачи бухгалтерской документации и заверением последнего у нотариуса. После введения процедуры конкурсного производства руководитель должника обязан передать документы конкурсному управляющему в течение трех дней, начиная с даты утверждения конкурсного управляющего. За не передачу документации предусмотрены суровые санкции, в частности ч.3 статьи 195 УК РФ. Однако, формально, ответственность уже несет новый директор. Действия конкурсного управляющего при не получении необходимых от должника документов – соответствующее заявление в правоохранительные органы. Действия последних – отказной материал.

Если должник знает, что в течение трех лет до принятия заявление о признании его банкротом в делах предприятия «не все чисто», это еще не значит, что контролирующих лиц привлекут к ответственности. На практике доказать наличие причинно-следственной связи между совершением тех или иных сделок и последующее банкротство должника бывает сложно, в связи с чем арбитражные суды отказывают в удовлетворении заявления о привлечении к субсидиарной ответственности. Значительную роль в этом аспекте сыграют грамотно оформленные документы, сопровождающее те или иные сделки, их экономическое и иное обоснование.

Заявление о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности должно быть подано до завершения процедуры конкурсного производства. При этом при подаче заявления уплачивается государственная пошлина, которая может составлять до 200 000 рублей (ст. 333.21 Налогового кодекса РФ). Пошлина уплачивается на момент подачи заявления. Расходы в деле о банкротстве осуществляются за счет средств должника (ст.20.7 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве). Однако средства у должника могут отсутствовать, как и конкурсная масса, реализация которой позволит оплатить судебные расходы по привлечению контролирующих лиц к субсидиарной ответственности.

Следует также отметить, что, контролирующее должника лицо, вследствие действий и (или) бездействия которого должник признан несостоятельным (банкротом), не несет субсидиарной ответственности, если докажет, что его вина в признании должника несостоятельным (банкротом) отсутствует. Такое лицо также признается невиновным, если оно действовало добросовестно и разумно в интересах должника.

В целях формирования конкурсной массы и наиболее полного удовлетворения требований кредиторов производство по делу о банкротстве не может быть прекращено до вынесения арбитражным судом определения по требованию о привлечении контролирующих должника лиц к ответственности. При необходимости, в частности, в случае прекращения процессуальных действий по делу о банкротстве, арбитражный суд по своей инициативе может приостановить производство по делу о банкротстве до вынесения определения по требованию о привлечении контролирующих должника лиц к ответственности. По результатам рассмотрения заявления о привлечении контролирующих должника лиц к ответственности выносится определение арбитражного суда, которое вступает в силу немедленно. В данном определении указывается размер ответственности контролирующих должника лиц, который по общему правилу устанавливается исходя из разницы между определяемым на момент закрытия реестра размером требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, и размером удовлетворенных требований кредиторов на момент приостановления расчетов с кредиторами или исполнения текущих обязательств должника в связи с недостаточностью имущества должника, составляющего конкурсную массу. На основании определения о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности по обязательствам должника арбитражным судом выдается исполнительный лист. Денежные средства, взысканные с контролирующих должника лиц, включаются в конкурсную массу (п. 9 ст. 10 Закона о банкротстве).

[12] «Все песни когда-нибудь заканчиваются, но разве музыка становится от этого хуже?»

/Холм одного дерева/

  1. После реализации конкурсной массы, закрытия реестра конкурсных кредиторов в соответствие с очередностью, конкурсный управляющий готовит отчет по проведенным мероприятиям в арбитражный суд
  2. Арбитражный суд рассматривает документы, представленные конкурсным управляющим и выносит определение о завершении процедуры конкурсного производства.
  3. Арбитражный суд по истечении тридцати, но не позднее шестидесяти дней с даты вынесения определения арбитражного суда о завершении конкурсного производства направляет указанное определение в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заказным письмом с уведомлением о вручении.
  4. Определение арбитражного суда о завершении конкурсного производства является основанием для внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации должника. Соответствующая запись должна быть внесена в этот реестр не позднее чем через пять дней с даты представления указанного определения арбитражного суда в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц. С даты внесения записи о ликвидации должника в единый государственный реестр юридических лиц конкурсное производство считается завершенным

 

 

 

 

 

Добавить комментарий

2013-2016. ФИЩУК consulting